「通姦除罪化」議題到底在討論什麼，廢除通姦罪會不會使得家庭價值崩解？通姦罪真的達成了它所要保護的利益嗎？
爸爸的手機裡怎麼有這麼多短片啊？點開來看看好了。「欸！爸爸怎麼跟不認識的阿姨都全身沒穿衣服啊，媽媽妳快看爸爸的手機⋯⋯。」
已婚之人與小三或小王通姦的歷史，也許就跟婚姻的歷史一樣長久，但即便大家都對通姦這個字眼不陌生，但你真的知道什麼才是通姦行為？什麼是通姦罪？為什麼國家要用刑法來處罰嗎？
以及，什麼是「通姦除罪」？為什麼會有人想要除罪呢？
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法律條文中的通姦罪
通姦除罪，首先它得是個罪。通姦罪被規定在我國的刑法第 239 條「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」所謂通姦，實務按照字面解釋，認為通姦僅限「異性」間「性器接合」之行為， 所以，相同性別間或非性器接合的其他性行為，都不屬於通姦行為。另外，基於通姦罪的本質，此罪要處罰的對象有兩個人，第一是結了婚卻對配偶不忠（通姦）的人、第二是介入他人婚姻（相姦）的人。
讓我們假設Ａ男、Ｂ女為一對夫妻，Ａ男與Ｃ女為性行為，這時Ａ男與Ｃ女皆犯下了通姦罪。但如果Ａ男與Ｃ女並沒有性器接合（比如僅有口交），實務多數認為不構成通姦罪。又如果Ａ男與Ｄ男為性行為，實務也認為不構成通姦罪。（延伸閱讀：如何才會構成通姦罪？ ）
先讓我們暫時擱置同性間是否構成通姦罪的問題，看到這應該可以理解立法者將通姦罪置於刑法的「妨害婚姻及家庭」罪章的用意，在於嚇阻已經結婚的人通姦，或避免有人與結婚的人相姦。如此一來，就可以達成維護婚姻與家庭和諧之目的。但是，通姦罪真的有辦法維護家庭和諧嗎？
現實生活中的通姦罪
通姦罪應該是用來處罰「對婚姻不忠」或「介入他人婚姻」的兩個人，但回到現實層面，對婚姻不忠的人往往能從通姦罪中脫身，也能和配偶共同享受相姦人的賠償。究竟為什麼通姦者和相姦者最後的結局天差地遠呢？
這個問題，得從通姦罪的性質以及刑事訴訟法上的規定說起。
首先，通姦罪是告訴乃論之罪，刑事訴訟法第 234 條第 2 項規定只有配偶才有告訴權，如果被害人不願提起告訴，國家就無從介入。
再者，通姦罪一定是由通姦人與相姦人共同為之，兩人是共犯關係。原則上告訴權人不論是告訴或撤回告訴，都應對全體共犯生效，但在通姦罪部分是唯一例外。刑事訴訟法第 239 條「告訴乃論之罪，對於共犯之一人告訴或撤回告訴者，其效力及於其他共犯。但刑法第二百三十九條之罪（通姦罪），對於配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人。」
把上述兩者加起來的話，就會得出以下神奇的結果：配偶對通姦者及相姦者提出告訴後，若僅撤回對自己配偶（通姦人）的告訴，則案件的被告就會僅剩下相姦人。
兩個人共同犯罪，最後只有一個人被處罰，是不是很神奇呢？但大多數情況確實如此，因為被害者往往會原諒配偶，多數的理由有以下幾點：為了家庭完整（不希望小孩的爸爸或媽媽有前科）、家醜不願外揚、仍舊愛著配偶（覺得全都是相姦人的錯等等）
而這些理由的核心也是所謂的維護家庭和諧，但問題是原諒了通姦的配偶，懲罰了相姦人，被破壞家庭和諧就修復了嗎？對婚姻不忠的人往往能脫身，還有任何嚇阻的效果嗎？
講到這裡，即便放棄了維護婚姻與家庭和諧，以應報思想的想法出發，認為破壞他人婚姻的第三者用通姦罪處罰只是剛好而已，但通姦罪其實還可能造成一些沒被大家注意到的問題⋯⋯
通姦罪可能帶來的副作用
我國觸犯通姦罪而被處罰的大多為女性，且多數經濟狀況不佳，像八點檔中所見的囂張小三其實只是少數，原因則在於目前社會仍未如大家所想的「平等」。經濟弱勢或欠缺警覺的女性，可能迫於經濟需求或是聽信甜言蜜語而被欺騙，通姦罪一罰下來，弱勢者變得更加弱勢，騙色的通姦者卻能在配偶宥恕下脫罪，這種情況只會加劇階級不平等與性別的歧視。
此外，也曾有主張受到性侵害的被害人因性侵害案件證據不足無法定罪，卻反遭被告配偶提告通姦有罪確定之案例。導致實務上常見性侵害被害人因恐懼遭到行為人配偶提告通姦，而不敢舉發或告訴遭性侵害的事實，影響性自主權之保障。
本意是用來維護家庭和諧的通姦罪，卻反而成為性犯罪者的保護傘。
通姦除罪化不等於通姦合法化
現實世界裡，愛情並無法靠法律去維護。無法達成立法目的又會造成不公平現象的通姦罪是否應該除罪，就是個值得大家思考的問題了。當然，社會上也有些言論聲稱通姦除罪將使婚姻家庭價值淪喪，對此種杞人憂天的想法，我們必須指出，通姦除罪並不是通姦行為合法，更不是鼓勵通姦行為。而是，通姦行為不須以刑法處罰，但並不免除其他法律上的責任，例如民事上的賠償。
上個月（3 月）底，我國憲法法庭針對通姦罪釋憲案進行罕見的言詞辯論。經過這次的開庭，通姦是否除罪化的討論再度被搬上輿論檯面，而無論立場為何，現行的通姦罪究竟是合憲或是違憲，五月底前即見分曉。（延伸閱讀：快訊｜通姦除罪言詞辯論會：「配偶之間要不要忠誠，這是兩個人的私事啊」）
這篇文章希望讓讀者大致理解「通姦除罪化」議題到底在討論什麼，廢除通姦罪會不會使得家庭價值崩解？通姦罪真的達成了它所要保護的利益嗎？而過去釋字第 554 號解釋曾做出通姦罪合憲的結論，究竟大法官們會不會在近二十年後，改變過去的見解，就讓我們靜觀其變。
延伸閱讀（以下連結將導至站外）
[1] 民事責任的侵害配偶權是什麼？
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